杭州公司法律顾问的股权设计手记：退出机制不是诅咒，是保险

　　三个人合伙开公司，股权平分，一人33.3%，意气风发。两年后其中一个人要退出，另外两个想继续做。翻开章程一看，退出机制那一栏是空的。表决权怎么分配，没说。股权转让有什么限制，没写。退出的价格怎么算，完全没有约定。

　　三个人从会议室吵到微信群里，再从微信群吵到各自请律师。后来他们找到我的时候，已经在互相发律师函了。那份章程是他们注册公司时从网上下载的模板，一个字都没改过。

　　这不是我第一次见到这种情况。做杭州公司法律顾问这些年，这类场景反复出现，剧情几乎一模一样——创业初期大家感情好，觉得写退出条款不吉利，像是在结婚当天签离婚协议。等到真要“离婚”那天，才发现手里连一份能用的协议都没有。

　　我办公室书架上有一本活页夹，里面按年份排着这些年经手过的股权结构调整记录。最早的那一页是2014年的，纸张边缘已经发黄，上面用蓝色圆珠笔写着三个要点：表决权回避、优先购买权、估值方法。这三个词后来被我写进过无数份章程修正案里。不是法条规定的标配，是现实中打官司打出来的血泪教训。

　　那个三个人的案子，后来我花了将近一周时间跟他们分别谈。先跟想退出的那位谈，他想拿钱走人，而且觉得自己三年来投入的精力折算成现金应该值一大笔。再跟另外两位谈，他们觉得公司现在账上没什么钱，业务刚起步，能给的就是按出资额退回去，一分不多。双方的心理预期之间隔了一条钱塘江。

　　如果章程里提前约定了退出估值方式，这场谈判根本不需要我介入。按约定算就行了。但正是因为什么都没写，每个人都在用自己的尺度衡量“公平”，而每个人心里的公平都不一样。

　　我后来帮他们补了一份章程修正案，里面加了三条。第一条，股东对外转让股权时，其他股东享有优先购买权，行使期限和通知方式写得清清楚楚。第二条，表决权回避——当股东与决议事项存在利益冲突时，该股东不参与表决。第三条最核心，退出时的估值公式：如果公司上一年度有审计报告，以审计净资产为基准，上浮不超过15%作为退出价格的计算依据，没有审计报告的话，以双方共同委托的评估机构出具的评估值为准。

　　就这三条，把他们从一场几乎必然的法庭对峙里拉了出来。后来想退出的那位按约定价格拿到了钱，另外两位继续经营。公司现在还活着，去年营业额过了五千万。那位退出的合伙人后来有一次在微信上跟我说，如果当初有这个章程，他们连架都不会吵。

　　很多人以为股权退出机制是给“散伙”准备的。这是一种误解。退出机制不是诅咒，是保险。你买火灾险不意味着你希望房子着火，你写退出条款也不意味着你盼着合伙人散伙。它只是在最坏的情况发生之前，把解决问题的路径提前画好。

　　还有一种更隐蔽的风险。不是退出，是被迫留下。

　　去年有个做软件开发的杭州公司，两个技术合伙人持股各占40%，一个市场合伙人占20%。市场合伙人两年后完全不管公司业务了，拿着股份不参与经营也不转让，每年坐等分红。另外两位技术合伙人拼死拼活把公司估值做到大几千万，却要分利润给一个不再贡献的人。他们想买断他的股份，但章程里没有强制收购条款，对方开了一个远高于市场水平的价格。

　　这事最后也闹到了谈判桌上。僵局持续了将近半年。如果章程里有一条“持续不参与经营的股东，经持有三分之二以上表决权的股东决议，可要求其以合理价格转让股权”，这半年就不会浪费在这里。

　　这些案子让我养成了一个习惯。每次接新的杭州公司法律顾问客户，第一件事不是审合同，是翻章程。翻到股东权利义务那一章，看有没有表决权回避。翻到股权转让那一章，看有没有优先购买权和退出估值方式。翻到公司解散那一章，看僵局时有没有破解机制。

　　大多数时候，什么都没有。

　　有时候客户会问我，李律师，公司刚成立，现在就写这些是不是太早了。我的回答通常是一样的：这些条款真正发挥作用的时候，往往是你最不希望它们发挥作用的时候。那时候再写，已经晚了。

　　在杭州做企业法律顾问和在别的城市做，有一点很不一样。杭州创业氛围浓，滨江、余杭、西湖区到处都是初创公司，很多合伙人之间是同学、前同事、老乡。这种熟人创业有一个共同特点：契约意识被情感覆盖。大家觉得凭信任就行，白纸黑字反而显得生分。

　　但法律不认信任，只认约定。没有约定，出了事就是按公司法的默认规则来——而默认规则未必符合你的实际情况。

　　我经手过一个印象很深的案子。不是股权纠纷，是一个旁证。一家做电商的公司，合伙人是大学室友，感情好到什么程度，连工资都不签劳动合同，说“我们兄弟之间不需要这些”。后来公司估值上去，其中一个人被投资人看中要单飞，另一个才发现自己手里没有任何法律上的杠杆可以用。劳动合同没有，知识产权归属协议没有，股权代持协议也没有。他跟我说，“我以为我们是合伙人，他当我是员工”。

　　这句话我记了很久。杭州公司法律顾问这个职业，很多时候不是帮客户打赢官司，是在他们签下名字之前，把最坏的结果推演给他们看。退出机制就是这种推演的结果之一。它不吉利吗?我觉得没有退出机制才是真正的不吉利——意味着一旦出事，你们连体面分手的机会都没有。